Cómo y cuándo debe realizarse la declaración de Enfermedad Ocupacional?

Cómo y cuándo debe realizarse la declaración de Enfermedad Ocupacional?

         De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 73 de la Lopcymat, el empleador tiene la obligación de declarar ante el Inpsasel las enfermedades de presunto origen ocupacional padecidas por sus trabajadores. Es importante hacer énfasis en el carácter presuntivo de la declaración realizada por el empleador a través de su Servicio de Seguridad y Salud en el Trabajo (SSST), pues es el Inpsasel el único ente competente para establecer el carácter ocupacional de los accidente y las enfermedades (artículo 18.15 Lopcymat), el SSST realiza la investigación de acuerdo a la Norma Técnica para la Declaración de Enfermedad Ocupacional (NT-02-2008) y determina si existe una relación entre la enfermedad padecida por el trabajador y el trabajo que realiza o realizaba en la empresa o institución y declara que existen elementos para considerar que la enfermedad es de presunto origen ocupacional. 

         En relación al procedimiento de investigación y declaración de enfermedad ocupacional se presenta con frecuencia una confusión en relación al momento en que se comienzan a contabilizar las 24 horas para realizar la declaración y cuál es el momento para la entrega del informe de investigación, y es que en el punto 6 (Declaración de enfermedad ocupacional, ante Inpsasel) de la NT-02-2008, al establecer los lapsos para realizar el informe de investigación (punto 6.1) establece que éstos comenzarán desde el diagnóstico de la patología y para presentar la declaración, en el punto 6.2 remite al punto 2.1 del Capítulo I de la Norma, en el que se señala que la declaración ante el Inpsasel debe presentarse dentro de las 24 horas siguientes al diagnostico de la patología. Estas disposiciones llevan a la conclusión que se debe presentar la declaración y luego (15 0 30 días después) el informe de investigación, sin embargo en el punto 6.3 se establece que la declaración y el informe deben ser entregados juntos, siendo así, cuando será el momento de presentar la declaración?

          El problema antes mencionado se presenta, como hemos visto, por la referencia que hace la norma al diagnóstico de la patología  como momento determinante del inicio de los lapsos, por lo que es necesario determinar a qué se refiere la norma al señalar ese diagnóstico. Lógicamente para que el SSST pueda establecer una presunción de enfermedad ocupacional y por consiguiente realizar la declaración es necesario que realice previamente la investigación, en consecuencia el informe de investigación debe realizarse antes que la declaración, más aún, en el formato establecido por el Inpsasel para realizarla se solicitan datos que solo se obtienen a través de la investigación.

          Por lo antes expuesto podemos concluir que en el caso de los lapsos para realizar la investigación de origen de enfermedad, cuando la NT-02-2008 hace referencia al diagnóstico de la patología se refiere al diagnóstico clínico, es decir, al diagnóstico que el médico tratante (especialista en la patología que sufre el trabajador -traumatólogo, toxicólogo, etc.-) realiza al trabajador y el lapso se inicia al día siguiente al que la empresa o su SSST  es notificado del mencionado diagnóstico. La norma establece distintos lapsos para la investigación los cuales dependen de si la enfermedad padecida por el trabajador se encuentra o no en la lista de enfermedades publicada con la NT-02-2008, esto obedece, en parte, a que para las enfermedades incluidas en la lista ya existen investigaciones y doctrina que relaciona la enfermedad con ciertas actividades, razón por la cual establecer si existe la relación causa efecto entre la enfermedad y el trabajo es más sencillo que en el caso de las enfermedades que no están en la lista.

         En el caso del lapso para la presentación de la declaración ante el Inpsasel, la referencia al Diagnóstico de la patología debe entenderse como el diagnostico presuntivo de enfermedad ocupacional que realiza el SSST al finalizar la investigación, es decir, que el lapso de las 24 horas para declarar comienzan a partir del vencimiento de los 15 o 30 días continuos para realizar la investigación, de esta manera la declaración se presenta ante el Inpsasel junto con el informe de investigación y los soportes del mismo.

        Después de presentada la declaración de enfermedad de presunto origen ocupacional, el Inpsasel realizará la correspondiente investigación (documental o de campo), evaluando al trabajador y el trabajo ejecutado por él, emitiendo un informe que de coincidir con el del SSST en cuanto al origen de la enfermedad traerá como consecuencia la emisión de la correspondiente certificación de enfermedad ocupacional y tipo de discapacidad que ésta produjo en el trabajador.

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¿Como se determina la sanción por despido injustificado de un delegado de prevención?

¿Como se determina la sanción por despido injustificado de un delegado de prevención?

La Lopcymat (2005) en el artículo 120.18 establece como infracción muy grave la violación de la inamovilidad de los delegados de prevención, esta inamovilidad está consagrada en el artículo 44 de la misma ley y comprende desde el día de la elección hasta tres (03) meses después de vencido el periodo para el cual fue electo. La violación a la inamovilidad se produce cuando el empleador despida, traslade o desmejore injustificadamente a un delegado de prevención.

El Reglamento parcial de la Lopcymat (2007) amplió el alcance de la representación de los delegados de prevención al determinar en su artículo 49 que representan a los trabajadores en la promoción y defensa de la seguridad y salud en el trabajo, además señala que sus atribuciones están dirigidas a la defensa del interés colectivo, esto es solo un preámbulo para lo que señala el artículo 55 del mismo reglamento pues en él se establece que su inamovilidad comprende al colectivo de trabajadores que representa, por lo que la violación a la inamovilidad del delegado de prevención los expone a todos. Lo anterior adquiere relevancia al momento de imponer la sanción pues estas se calculan en Unidades Tributarias considerando: la gravedad de la infracción y los trabajadores expuestos por dicha infracción, es decir, que en el supuesto del artículo 120.18, no solo se considera expuesto al delegado de prevención al que se la ha violado la inamovilidad sino también al colectivo de trabajadores que él representa.

El procedimiento sancionatorio realizado por la Dirección Estadal de Salud de los Trabajadores (Diresat), competente por el territorio, se inicia en el caso del despido de un delegado de prevención, con la propuesta de sanción que levanta un inspector de seguridad y salud en el trabajo, basada en la denuncia presentada por el delegado de prevención el cual solo necesita presentar copia del acta levantada en la inspectoría del trabajo al momento de solicitar el reenganche. La Diresat admitida la propuesta, notifica al empleador y se sustancia todo el procedimiento de acuerdo a lo establecido en la Ley Orgánica del Trabajo, sin embargo no podrá decidir hasta tanto no exista pronunciamiento por parte de la inspectoría del trabajo.

Cuando la violación a la inamovilidad se produce por traslado o desmejora (la definición de cada uno fue establecida en el ya mencionado artículo 55 del reglamento), para realizar la denuncia ante el Inpsasel y que sea levantada la propuesta de sanción y el consecuente inicio del procedimiento sancionatorio es necesario que el delegado de prevención presente la decisión de la inspectoría del trabajo declarando la desmejora o el traslado injustificado. Esto se debe a que siendo competencia de la inspectoría del trabajo la verificación de estos supuestos, en el caso del despido éste se considerará  injustificado, si no existe un procedimiento de calificación previo al despido del delegado (el empleador puede consignar en el lapso probatorio, la providencia de la inspectoría declarando la falta del delegado previa al despido), con lo cual las únicas defensas posibles del empleador serán que la relación de trabajo era a tiempo determinado y éste se cumplió o que el trabajador renunció. En lo que respecta al traslado y la desmejora, es necesaria una actividad probatoria más amplía por parte del trabajador y no existe una presunción como en el caso del despido.

Para determinar los trabajadores expuestos debe atenderse a la forma en la que fue determinada la cantidad de delegados de prevención en el centro de trabajo en el que estos laboran, es decir, si se consideraron los criterios establecidos en el artículo 56 del mencionado reglamento (turnos, áreas, departamentos, la peligrosidad de los procesos, entre otros), con lo cual los trabajadores expuestos serán los del turno y/o área o departamento por el cual fue electo el delegado de prevención, por el contrario sino se atendieron a los criterios sino que los delegados de prevención se eligieron de acuerdo al mínimo establecido en el artículo 41 de la Lopcymat, considerando el total de trabajadores, entonces los delegados que resulten electos representan a la totalidad de los trabajadores del centro de trabajo.

Otro elemento a considerar son los criterios de gradación de las sanciones dispuestos en el artículo 125 de la mencionada ley, pudiéndose mencionar como ejemplo el supuesto del numeral 6, relativo a la conducta del empleador, siendo considerado como agravante en este caso si el empleador aún ordenándose el reenganche o declarándose injustificado el traslado o la desmejora, éste no restituya al delegado de prevención en su situación anterior, con lo cual no se le impondría el término medio (88 U.T.) sino el máximo de la sanción (100 U.T.).

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